商主體登記對(duì)于商法人的必要性

對(duì)于商法人而言，公司等主體資格的獲得得益于法律上的擬制，故先得在法律上確認(rèn)其成立，即在滿足民法上要求的法人設(shè)立條件，并履行商法上的登記義務(wù)后，才能獲得法人資格。法人的創(chuàng)設(shè)是由資者發(fā)起設(shè)立這種私法行為造成的結(jié)果，而并非由商事登記所引起，登記僅僅是對(duì)這種結(jié)果在商法上的承認(rèn)和確認(rèn)。因此，商事登記所產(chǎn)的法律效力是一種確認(rèn)效力——商事登記確認(rèn)了商主體的法人資格，使其得以商法人身份從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。各國(guó)商事登記立法中，法人登記具有強(qiáng)制性，在大陸法系國(guó)家，股份有限公司與有限責(zé)任公司都必須履行登記義務(wù)，否則不能成立。即使是在采任意登記主義的瑞士，也明確規(guī)定，股份有限公司與有限責(zé)任公司必須在其所在地的登記機(jī)關(guān)進(jìn)登記。在法國(guó)，除隱名合伙之外，任何公司都須在其總機(jī)構(gòu)住所地“商業(yè)與公司登記簿”上注冊(cè)登登記。但其公司登記僅為公司法人資格的取得條件，而不是取得商事經(jīng)營(yíng)資格的條件，根據(jù)營(yíng)業(yè)自由原則，市場(chǎng)主體可在不享有公司法人資格便利的前提下，自由從事交易活動(dòng)。因?yàn)?ldquo;（法律）對(duì)公司發(fā)起人與首任領(lǐng)導(dǎo)人沒(méi)有規(guī)定必須進(jìn)行公司注冊(cè)登記的任何期限。因?yàn)楣具t遲沒(méi)有注冊(cè)登記并不會(huì)對(duì)第三人帶來(lái)危險(xiǎn)”。“就公司而言，法律有意運(yùn)用了僅僅依據(jù)公司的形式就可以確定其是否屬于商事性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)……而且這是一項(xiàng)無(wú)可爭(zhēng)議的標(biāo)準(zhǔn)?？梢?jiàn)，在法國(guó)，公司的注冊(cè)登記，并不代表公司的創(chuàng)設(shè)，而是確認(rèn)公司“法人資格”的取得，此后，其以通過(guò)法定代表人從事商事活動(dòng)。因此，商事登記具有確認(rèn)效力。
德國(guó)商法中，“要式商人”為有限責(zé)任公司、股份公司、股份兩合公司三種類型，其資格的取得必須基：于商事登記，其“不依賴于是否進(jìn)行商營(yíng)業(yè)，從其本身法律形式出發(fā)即為商人”。但根據(jù)德國(guó)相關(guān)法律定：“在進(jìn)行商業(yè)登記前，股份有限公司不作為股份有限公司而存。在公司登記前以公司名義行為的人，負(fù)個(gè)人責(zé)任；數(shù)人行為的，其作為連帶債務(wù)人負(fù)責(zé)任。”在《有限責(zé)任公司法》中也有類似的規(guī)。由此可見(jiàn)，未進(jìn)行商事登記的后果，是不得“作為股份有限公司而在”，而非不得從事商事活動(dòng)。若在登記前以公司名義活動(dòng)，則是行為人負(fù)個(gè)人或連帶責(zé)任”。這些規(guī)定表明了在確立個(gè)人責(zé)任的前下，對(duì)于未經(jīng)登記亦可進(jìn)行商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的肯定態(tài)度?？梢?jiàn)，要式商人之商事登記的意義在于其是以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)營(yíng)的后果由公司來(lái)承擔(dān)，未經(jīng)商事登記，不得以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而非對(duì)其商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的禁止。以公司法人名義從事的商事交易，其特殊目表現(xiàn)為兩方面：一是以法人組織為交易一方，而不是將組織的全體法定代表人個(gè)人作為交易一方：二是確立交易中的有限責(zé)任，將交易后果的承擔(dān)局限于法人組織，而擺脫成員個(gè)人責(zé)的承擔(dān)。此目的的實(shí)現(xiàn)，取決于交易相對(duì)人通過(guò)商主體登記公示功得知該組織是否具有法人資格。離開(kāi)商事登記，商組織的法人資格無(wú)從確認(rèn)，也就無(wú)從公示其法人資格，而由法人承擔(dān)交易后果、組織成員承擔(dān)有限責(zé)任的目的自然不能實(shí)現(xiàn)。若按民法規(guī)則，此時(shí)應(yīng)由全體組織成員來(lái)承擔(dān)交易的后果。由此可見(jiàn)，商事登記的確認(rèn)力對(duì)于實(shí)以法人為組織形式的特殊交易需要至關(guān)重要，這也更明確了商事登記基本功能在于商主體資格的公示，其用來(lái)確定市場(chǎng)主體可否以某特商主體名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，而不能決定商主體的創(chuàng)設(shè)以及商事經(jīng)營(yíng)動(dòng)的正當(dāng)性本身。