外商投資企業(yè)協(xié)議

一、外商投資企業(yè)協(xié)議的概念
外商投資企業(yè)協(xié)議規(guī)定了與設(shè)立企業(yè)有關(guān)的基本問題，是簽訂合營(yíng)合同的指導(dǎo)性文件，是指各方通過談判，就設(shè)立企業(yè)的原則和某些事項(xiàng)達(dá)成一致意見而簽訂的具有法律約束力的書面文件。
在外商投資企業(yè)中，外資企業(yè)的設(shè)立不涉及協(xié)議問題，因此，此處的外商投資企業(yè)協(xié)議指中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)協(xié)議和中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)協(xié)議。《合資經(jīng)營(yíng)企法實(shí)施細(xì)則》中規(guī)定“本條例所稱合營(yíng)企業(yè)協(xié)議，是指合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合營(yíng)企的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見，而訂立的文件”；《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施則》中規(guī)定“本實(shí)施細(xì)則所稱合作企業(yè)協(xié)議，是指合作各方對(duì)設(shè)立合作企業(yè)則和主要事項(xiàng)達(dá)成一致意見后形成的書面文件”。從協(xié)議本身來看，外商投企業(yè)協(xié)議是中外投資者就設(shè)立企業(yè)的一些原則和某些事項(xiàng)而形成的合意，在批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方產(chǎn)生效力。若在簽訂外商投資企業(yè)協(xié)議之后，沒有訂立合同、批等后續(xù)的設(shè)立企業(yè)的行為，則企業(yè)協(xié)議屬已成立：但未生效的合同。
在外商投資企業(yè)協(xié)議、合同和章程三種文件之中，外商投資企業(yè)協(xié)議的法律效力最低?！吨型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)》規(guī)定：“合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)”、“合企業(yè)協(xié)議、章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)”。
另外，從其在外商投資企業(yè)設(shè)立中的地位來看，雖然外商投資企業(yè)協(xié)議是審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的文件之一，但不是設(shè)立的必備文件。因?yàn)楦鶕?jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，“經(jīng)合營(yíng)各方同，也可以不訂立合營(yíng)企業(yè)協(xié)議而只訂立合營(yíng)企業(yè)合同、章程”，“合作各方可以不訂立企業(yè)協(xié)議”。

二、外商投資企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容
外商投資企業(yè)協(xié)議不是設(shè)立外商投資企業(yè)的必備文件，且法律效力低于合同、章程，所以法律并無明確的要求外商投資企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容。在報(bào)批時(shí)外商投資企業(yè)協(xié)議必須用中文寫就，同時(shí)也可用合營(yíng)各方商定的一種外文書寫。兩種書書寫的文件具有同等效力。實(shí)踐中，外商投資企業(yè)協(xié)議一般包括以下內(nèi)容：(1)企業(yè)各方的名稱、性質(zhì)；(2)企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍（項(xiàng)目、產(chǎn)品）；(3)各方出資額、出方式、比例；(4)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)，各方席位安排；(5)產(chǎn)品銷售（各方比例）；(6)技術(shù)引進(jìn)（補(bǔ)償辦法）；(7)利潤(rùn)分配方式；(8)違約、仲裁；(9)合作期限；(10)各方代表簽字、時(shí)間、地點(diǎn)。根據(jù)不同投資者設(shè)立不同企業(yè)的不同需要，內(nèi)容會(huì)有所不同。

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